银河天成集团合同总金额为3亿元的借款案一审判决已生效，旗下上市公司ST银河（原银河生物）被判对此借款承担担保责任。但近日，ST银河再次向最高人民法院提起再审申请。此举被指为“投机行为”，是“企图请求人民法院支持其通过违法违约获得利益的主张”。
据了解，银河天成集团借款后，该公司股东和高管以及旗下上市公司ST银河对这笔借款提供担保。不过，ST银河最终以“未经董事会和股东大会审议”为由拒绝履行担保责任，后一审败诉。一审后，ST银河曾提起上诉，但因未按时缴纳二审诉讼费，被最高人民法院按“撤回上诉”处理，一审判决生效。
3亿元借款担保承诺生变
“银河系”母公司银河天成集团共有三个自然人股东，其中，潘琦持股52.27%，其弟潘勇持股29.09%，其妹夫姚国平持股18.64%。该集团控制ST银河（000806.SZ）和ST天成（600112.SH）两家A股上市公司。
2017年，“银河系”业绩隐忧重重，债务高企，资金链紧绷，陷入财务危机。据了解，在从金融机构很难获得借款的情况下，“银河系”一方面试图掘金互联网金融，向社会吸收大量资金，另一方面向朋友和生意伙伴四处融资。
江西商人李昱、李鸿与“银河系”姚国平是朋友，后者曾多次向李二人提出借款要求，未获同意。2017年8月，姚国平提出由上市公司银河生物提供担保，于是，李二人才同意于当月与借款人银河天成集团和担保人潘勇等签订《借款合同》，约定向银河集团出借3亿元资金，利息按月利息2.5%执行，借款期限3个月，借款用途为补充流动资金。
同时，李二人与银河生物签订了《最高额保证合同》，潘琦、姚国平及银河生物时任董事长徐宏军对此借款分别出具了《无限连带责任担保函》。
根据约定，合同金额为3亿元的借款分两步：第一步，潘勇先将其名下5套房产抵押给出借人，之后出借人向银河天成集团支付借款1.5亿元；第二步，银河天成集团收到第一笔借款1.5亿元后，潘勇将其余3套房产抵押给出借人，抵押手续获得后，出借人再支付第二笔借款1.5亿元。
合同约定：如若在银河天成集团收到第一笔借款1.5亿元后，潘勇未将其余3套房产抵押给出借人，将视为银河天成集团根本性违约，出借人有权立即收回第一笔1.5亿元借款，且银河天成集团需赔偿出借人1000万元损失。
出借人李昱对《经济参考报》记者说，银河天成集团和潘勇、姚国平当时称，另外3套房产正以较低的抵押额抵押在银行，拿到第一笔1.5亿元借款后，会优先拿出一部分偿还银行贷款、解除房产抵押，随后再抵押给借款人。但是，银河天成集团和潘勇在收到第一笔1.5亿元的借款后，并未办理另外3套房产的抵押手续，“先期抵押的5套房产也都是天井、地下车库等，价值不高”。
“如今看来，银河天成集团和潘勇起初的目标就是以不值钱的房产抵押借1.5亿元，签3亿元借款合同不过是幌子。”李鸿说。
李鸿认为，该借款事项的担保方银河生物也有责任，“如果没有上市公司担保，我方断不会出借资金给银河天成集团”。
在合同谈判中，李二人曾要求银河生物依法履行担保程序和审批。不过，银河生物最终却以未披露为由拒绝履行担保责任，理由是“未经董事会和股东大会审议”。
记者获得的法院裁判文书认定：上市公司银河生物对该笔借款提供了担保，在担保合同中，银河生物承诺“甲方（银河生物）具备担当保证人的合法资格，甲方签署和履行本合同项下的义务符合法律、行政法规、规章及公司章程的规定，且已取得公司内部机构的同意”。
“当时合同约定由借款人、担保人以及银河生物履行法定担保程序，是他们没有履行合同约定。在该借款发生以及该案件判决生效时，最高法在指导案例等方面，也倾向于认定上市公司未履行股东大会等程序的担保有效。”李昱认为，徐宏军也是本次借款的担保人，应当对上市公司对外担保的相关法规比出借人更专业，银河生物后来提出上市公司担保无效，以及现在提起再审申请，是“企图请求人民法院支持其通过违法违约获得利益的主张”。
一审判决生效却又申请再审
在李二人看来，合同签订后，银河系的“变脸”令人咋舌。
李昱、李鸿就此提起民事诉讼。2018年11月13日，江西省高院（［2018］赣民初65号）判决：银河天成集团偿还本金、利息等款项，逾期未偿还的，承担逾期利息；银河生物、潘琦、潘勇、姚国平、银河生物时任董事长徐宏军等担保方承担担保责任等；其中银河生物承担在3亿元以内的担保责任。
一审判决后，银河天成集团、银河生物等通过江西省高院向最高院提出上诉。2019年1月15日，江西省高院向银河天成集团、银河生物等发出通知，要求在7日内向最高院预交上诉案件受理费。1月18日，银河天成集团、银河生物等上诉方的代理人收到该通知。
据了解，缴费期满后，因未按时缴纳二审诉讼费，根据法律规定，最高院依法裁定银河天成集团、银河生物等自动撤回上诉处理，此案一审判决遂已生效。
不过，记者从最高人民法院第三巡回法庭获悉，今年6月，银河生物（法人代表为徐宏军）又向最高院提起再审申请。其在再审申请中称，由于自身违反《公司法》十六条规定，因而该涉案担保行为不发生效力。
李昱表示，银河生物在《最高额保证合同》中，明确表示其担保行为符合法律、法规、规章及公司章程的规定，且已经取得公司内部机构的同意；此外，银河生物在其提交的再审申请书中，对其违规担保无效的意见，大量引用最高人民法院民事审判第二庭于2019年8月6日发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要（最高人民法院民二庭社会公开征求意见稿）》（以下简称“会议纪要”）中对于担保效力的参考意见，但银河生物却忽略了会议纪要的公布时间及适用时间。“会议纪要第123条中列明：本纪要发布前已经终审、发布后当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的案件，不得按照本纪要精神处理。由此可见，该会议纪要精神不能作为指导本案审查的法律依据。”李昱说。
在李昱看来，银河生物既没有提交证据来否定其在《最高额担保合同》中确认的“且已经取得公司内部机构的同意”这一事实，也没有对于其主张的违反《公司法》十六条的内部行为启动严格的追责行为。
就此，《经济参考报》记者多次联系徐宏军，徐未做回应。记者向ST银河的公开电子邮箱发去采访提纲，截至发稿，也未收到回复。
中国政法大学诉讼法学教授谭秋桂在接受本报记者采访时表示，从程序上来说，诉讼当事人对第一审法院的判决不服时，上诉是直接的救济权利。银河生物递交了上诉状，却不缴纳上诉费（实际有能力缴纳），最高院对银河生物的上诉按照“撤回上诉”处理。如今申请再审，投机性明显。此外，在借款合同和担保合同中，约定银河生物应依法履行上市公司担保程序，银河生物未履行上市公司担保程序，其责任不在出借人，是银河生物和其高管违法违规。
